刑法辨析题

错。在刑法溯及力上，采用的是从旧兼从轻原则。
首先，当遇到一个人的犯罪是在新刑法颁布以前，此时要考虑的是先适用旧刑法，即行为时的法律规定（从旧）。
其次考虑，如果是适用新的刑法更有利于被告人的话，如不认为是犯罪，或者是新刑法处罚较轻的话，则应该对被告人使用新刑法。
其次，如果是适用旧法更有利于被告人的话，如旧法不认为是犯罪或者是旧法规定的刑罚更轻时则对被告人适用旧法。
最后，根据每个案件的具体情况，来决定是适用旧法还新法，既所谓的“从旧兼从轻”原则。

现代国家的刑法，从维护和保障人权、防止国家刑罚权的无限扩张出发，大多采用从旧兼从轻原则，也有的采用从新兼从轻原则，绝对禁止从新从重溯及既往，有的国家甚至将禁止从新从重溯及既往即禁止事后法的适用作为一条牢不可破的宪法原则加以规定。[1]

我国1997年修订后的刑法第12条对溯及力问题做了如下规定：

1、当时的法律不认为是犯罪，而刑法认为是犯罪的，适用当时的法律，即刑法没有溯及力。

2、当时的法律认为是犯罪，而刑法不认为是犯罪的，应适用新刑法，不以犯罪论，即刑法有溯及力。

3、当时的法律认为是犯罪，依照刑法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，刑法无溯及力。但是如果本法处刑较轻，适用本法，本法就有溯及力。

4、本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。

上述规定基本确立了“从旧兼从轻”的原则。

从旧兼从轻